Термин «аффилированные лица» происходит от английского
слова «to affiliate» (усыновлять, принимать в качестве
дочернего предприятия). Он заимствован из англо-американского
права и обозначает лиц, находящихся в той или иной хозяйственной
(экономической) зависимости друг от друга. Так, в США
аффилированной считается компания, пять и более процентов
голосующих акций которой принадлежат другой компании.
В российском законодательстве данный термин впервые
появился в Федеральном законе «Об акционерных обществах»
от 26.12.1995 г. Однако определения аффилированных лиц
закон не дал, сделав отсылку на антимонопольное законодательство.
И лишь 06.05.1998 г. в Закон РСФСР «О конкуренции и
ограничении монополистической деятельности на товарных
рынках» были внесены соответствующие изменения.
В статье 4 Закона о конкуренции указано, что аффилированные
лица – это физические и юридические лица, способные
оказывать влияние на деятельность юридических и (или)
физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
В той же самой статье закона расшифровано, что аффилированными
лицами юридического лица являются:
- член его Совета директоров (наблюдательного совета)
или иного коллегиального органа управления, член его
коллегиального исполнительного органа, а также лицо,
осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного
органа;
- лица, которые имеют право распоряжаться более чем
20 процентами общего количества голосов, приходящихся
на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный)
капитал данного юридического лица;
- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо
имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего
количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли),
составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического
лица;
- если юридическое лицо является участником финансово
- промышленной группы, к его аффилированным лицам также
относятся члены Советов директоров (наблюдательных советов)
или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных
исполнительных органов участников финансово - промышленной
группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных
исполнительных органов участников финансово-промышленной
группы;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит
данное юридическое лицо.
Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего
предпринимательскую деятельность, являются:
- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо
имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего
количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли),
составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического
лица;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит
данное физическое лицо.
Видно, что перечень лиц, которые могут быть признаны
аффилированными, достаточно широк. Особенно он расширен
за счет понятия "группы лиц". Определение
группы лиц также дается в статье 4 указанного Закона:
группа лиц - группа юридических и (или) физических лиц,
применительно к которым выполняется одно или несколько
следующих условий (приводятся только характеристики,
имеющие отношения к определению аффилированных лиц –
прим. автора):
- лица совместно в результате соглашения (согласованных
действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться
более чем 50 процентами от общего количества голосов,
приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный
(складочный) капитал юридического лица;
- лицо или несколько лиц получили возможность на основании
договора или иным образом определять решения, принимаемые
другими лицом или лицами, в том числе определять условия
ведения другими лицом или лицами предпринимательской
деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного
органа других лица или лиц на основании договора;
- лицо имеет право назначать единоличный исполнительный
орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального
исполнительного органа юридического лица и (или) по
предложению лица избрано более 50 процентов состава
Совета директоров (наблюдательного совета) или иного
коллегиального органа управления юридического лица;
- физическое лицо осуществляет полномочия единоличного
исполнительного органа юридического лица;
- одни и те же физические лица, их супруги, родители,
дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним
и тем же юридическим лицом, составляют более 50 процентов
состава коллегиального исполнительного органа и (или)
Совета директоров (наблюдательного совета) или иного
коллегиального органа управления двух и более юридических
лиц или по предложению одних и тех же юридических лиц
избрано более 50 процентов состава Совета директоров
(наблюдательного совета) или иного коллегиального органа
управления двух и более юридических лиц;
- одни и те же физические лица, их супруги, родители,
дети, братья, сестры и (или) юридические лица имеют
право самостоятельно или через представителей (поверенных)
распоряжаться в сумме более чем 50 процентами голосов,
приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный
(складочный) капитал каждого из двух и более юридических
лиц;
- физические лица и (или) юридические лица имеют право
самостоятельно или через представителей (поверенных)
распоряжаться в сумме более чем 50 процентами голосов,
приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный
(складочный) капитал одного юридического лица, и одновременно
данные физические лица, их супруги, родители, дети,
братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем
же юридическим лицом, составляют более 50 процентов
состава коллегиального исполнительного органа и (или)
Совета директоров (наблюдательного совета) или иного
коллегиального органа управления другого юридического
лица;
- юридические лица являются участниками одной финансово
- промышленной группы;
- физические лица являются супругами, родителями и
детьми, братьями и (или) сестрами.
Таким образом, необходимым признаком аффилированного
лица является наличие отношений зависимости между физическим
или юридическим лицом и его аффилированным лицом. Причем
эти отношения могут быть имущественными (основанными
на участии в уставном капитале юридического лица), договорными,
организационными (связанными с возможностью участвовать
в управлении юридическим лицом), родственными.
Термин «аффилированные лица» употребляется в большом
количестве нормативных актов различной отраслевой принадлежности,
основными из которых являются федеральные законы «Об
акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной
ответственностью», «О рынке ценных бумаг», «О несостоятельности
(банкротстве)», «О банках и банковской деятельности».
Типичным примером аффилированных лиц являются преобладающие
(основные) хозяйственные общества по отношению к зависимым
(дочерним) обществам в соответствии со статьями 105,
106 Гражданского кодекса РФ. Однако в то же время зависимые
(дочерние) общества аффилированы по отношению к основному
обществу (как принадлежащие с основным обществом к одной
группе лиц).
Наибольшее значение институт аффилированных лиц имеет
в корпоративном праве: установлены особый порядок совершения
сделок с аффилированными лицами (ст.81 Закона об АО),
процедура приобретения 30 и более процентов обыкновенных
акций общества (ст. 80 Закона об АО). Федеральным законом
«Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрен
особый порядок совершения сделок «с заинтересованностью»,
в частности, с участием аффилированных лиц общества
(п.1 ст.45).
В связи с наличием аффилированных лиц законодательство
возлагает на хозяйствующие субъекты определенные обязанности.
В частности, Закон об АО предусматривает обязанность
обществ вести учет аффилированных лиц и представлять
отчетность о них (п.4 ст.93), хранить списки аффилированных
лиц (ст.89). Аффилированные лица общества обязаны в
письменной форме уведомить общество о принадлежащих
им акциях общества с указанием их количества и категорий
(типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций
(п.2 ст.93 Закона об АО). Статьей 50 Закона об ООО также
устанавливается обязанность хранить списки аффилированных
лиц общества.
Для того, чтобы понять сущность какой-либо нормы, необходимо
выяснить цель законодателя, создавшего ее. Очевидно,
что в данном случае целью является создание возможности
контроля за процессом волеизъявления лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность. Такой контроль может
осуществляться как в интересах государства, так и в
интересах других лиц - например, акционеров или участников
юридических лиц.
Конструкция определения, приведенного в ст.4 Закона
о конкуренции, заставляет предположить, что представленный
перечень аффилированных лиц является исчерпывающим.
Однако сам данный перечень не соответствует основному
определению аффилированных лиц, как "преобладающих"
лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических
и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую
деятельность, поскольку термин применяется как к контролирующим,
так и зависимым лицам.
Более того, во большинстве случаев зависимые и преобладающие
лица относятся к одной группе лиц и, следовательно,
являются взаимоаффилированными, то есть преобладающее
общество считается аффилированным по отношению к зависимому,
а зависимое – аффилированным по отношению к преобладающему.
При этом очевидно, что перечень, приведенный в законе,
не отражает все случаи аффилированности, могущие возникнуть
на практике. К тому же определение аффилированных лиц
именно в Законе о конкуренции представляется неоправданным,
поскольку оно не используется ни в одной статье закона.
Для целей законодательства о конкуренции используется
другое понятие – группа лиц. Это, а также отсутствие
критериев отнесения лица к аффилированным, не способствует
четкому пониманию понятия. Законодателем не регулируются
вопросы, связанные со сделками, совершаемыми аффилированными
лицами, а также институт и правовые последствия взаимоаффилированности.
Получается, что широкое введение в правовой оборот
термина «аффилированные лица» не может достичь своих
целей ввиду большого количества разрозненных правовых
норм и отсутствия механизма их реализации.
Данная проблема может быть решены только на законодательном
уровне. Определенные шаги в этом направлении были сделаны.
В 2000 году проект федерального закона «Об аффилированных
лицах» был принят Государственной думой РФ в первом
чтении. Однако по настоящее время закон в окончательной
редакции не принят. Поэтому вопрос относительно содержания
и признаков понятия «аффилированные лица» остается открытым.
Попытка привязать понятие аффилированных лиц к антимонопольному
законодательству привела к тому, что налоговое законодательство
иначе подходит к указанному вопросу и использует иной
понятийный аппарат. В Налоговом кодексе содержится близкое
по содержанию понятие – "взаимозависимые лица".
Под взаимозависимыми лицами ст.20 Налогового кодекса
РФ понимает физических и юридических лиц, отношения
между которыми могут оказывать влияние на условия или
экономические результаты их деятельности или деятельности
представляемых ими лиц.
В статье приведен перечень взаимозависимых лиц:
1) одна организация непосредственно или косвенно участвует
в другой организации, причем доля участия составляет
более 20%;
2) одно физическое лицо подчиняется другому по должностному
положению;
3) лица состоят в брачных отношениях, отношениях родства
или свойства, усыновителя и усыновленного, попечителя
и опекаемого.
Также указано, что лица могут быть признаны взаимозависимыми
судом по иным основаниям, если отношениям между этими
лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации
товаров (работ, услуг). В целях недопустимости произвольного
толкования норм налогового кодекса под иными основаниями
следует понимать именно основания отнесения лица к аффилированным.
Думается, законодатель неоправданно отказался от использования
в целях налогообложения понятия «аффилированные лица».
Аффилированных лиц можно считать взаимозависимыми в
целях налогообложения, и наоборот, поскольку в основу
определения этих понятий положен одинаковый критерий
– возможность влияния на деятельность другого лица.
Сопоставляя нормы многочисленных законодательных актов,
можно придти к выводу, что необходима единая система
правовых норм, регулирующая вопросы аффилированности,
которая поможет как решить отраслевые задачи (корпоративного,
налогового и других отраслей права), так и внести единообразие
в нормативное регулирование рассматриваемого института.
Законодателю следует дать четкие критерии аффилированности
либо закрепив "принцип взаимоаффилированности",
либо однозначно признав аффилированным физическое (юридическое)
лицо преобладающее в силу определенной зависимости над
иным физическим и (или) юридическим лицом.
--------------------------------------------------------------------------------
Автор: Гайдов Алексей Васильевич. , e-Mail: gaidov_home@mail.ru
Об авторе:
Ведущий юрист ООО "ЮРцентр-профит", Санкт-Петербург.
--------------------------------------------------------------------------------
Ссылка на статью в интернет:
http://www.lawfirm.ru/article/read.phtml?id=111
