В современных условиях экономического
оборота деятельность любого коммерческого юридического
лица немыслима без привлечения сторонних средств. В условиях
относительно стабильной экономической ситуации, а также
учитывая фактор риска ведения бизнеса в России практически
любой мало-мальски крупный договор купли - продажи продукции
для последующей перепродажи ставит перед юридическими
лицами риск убытков в связи со значительным периодом времени,
на который отвлекаются оборотные средства. Немаловажную
роль также играет так называемая 'сезонная продукция',
то есть продукция, пользующаяся активным спросом или предлагаемая
по самым низким ценам в определенный сезон времени. Для
иллюстрации можно привести запасные части для комбайнов
и тракторов, пользующиеся спросом в начале весны перед
началом посевных работ, различные овощепродукты, активно
предлагающиеся на рынке осенью по окончании уборочной
кампании, и таких примеров можно привести очень много.
Участники гражданско - правового оборота отвлекают
свои оборотные средства, путем вложения их в долгосрочные
проекты, с целью получения в дальнейшем прибыли, и одновременно
с отвлечением денежных средств, подвергаются определенным
рискам: риск того, что проект окажется не рентабельным
и не принесет прибыли, риск того, что предприятие окажется
'парализованным' и не сможет осуществлять текущую деятельность
в связи с нехваткой денежных средств, риск того, что
многообещающий проект не только не принесет прибыли,
но и убытки и многое другое.
Таким образом, зачастую на рынке возникает ситуация,
при которой один субъект гражданского оборота остро
нуждается в дополнительных средствах финансирования,
а другой участник оборота готов предоставить денежные
средства на предусмотренных законом и договором условиях.
Подобный институт гражданского права, институт договора
займа, известен очень давно и является рецепированным
из правовой системы Древнего Рима, но, безусловно то,
что в связи с изменением и строгой формализацией рыночных
отношений данный институт не мог не претерпеть значительных
изменений. В результате этого Гражданский Кодекс Российской
Федерации выделил в отдельные институты институт займа,
институт кредитного договора и институты товарного и
коммерческого кредита.
1) Понятие кредитного договора
А) Гражданский Кодекс РСФСР 1964 года разделял институты
займа и кредита и относил последний в большей степени
к расчетным отношениям, нежели к отношениям займа. В
связи с этим отдельно рассматривал отношения займа в
гл. 26 и отдельно кредитные отношения совместно с расчетными
в гл. 34 ГК РСФСР 1964 г.
Представляется по меньшей мере нелогичным признание
самостоятельности кредитных отношений от отношений займа.
Сменившие ГК РСФСР 1964 года Основы гражданского законодательства
Союза ССР и Республик признали ошибку, допущенную законодателем
в ГК РСФСР 1964 года, и приняли прямо противоположную
концепцию: ст.113 Основ 1991 года даже не выделяла кредитные
обязательства в отдельный вид обязательств, проводила
знак равенства между договором займа и кредитным договором,
'хотя и признавала возможность возникновения особого
обязательства по предоставлению кредита'1. Помимо этого
займ как и кредит все также относились к расчетным отношениям.
Б) Гражданский Кодекс Российской Федерации занял промежуточную
позицию между ГК РСФСР 1964 года и Основами 1991 года.
С одной стороны, признавая определенную самостоятельность
кредитных отношений, законодатель прямо указал в п.2,
ст.819 ГК РФ на применение к кредитным отношениям правил,
регулирующих отношения займа, если иное не предусмотрено
параграфом 2, главы 42 ГК РФ либо не вытекает из существа
кредитного договора. С другой стороны, ГК РФ отделил
отношения займа и кредитные отношения от расчетных отношений.
Помимо этого законодателем выделены в отдельный институт
неизвестные до этого времени институты 'товарного и
коммерческого кредита'.
В) В соответствии со ст. 819 ГК РФ 'по кредитному договору
банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются
предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере
и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик
обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить
проценты за нее.'. Немаловажную роль также играет и
ранее упоминавшееся положение о возможности применения
к кредитным отношений правил о договоре займа.
Как видно из определения, кредитный договор является
двустороннеобязывающей, консенсуальной сделкой. Данная
сделка является разновидностью заемных отношений, однако,
имеет существенные отличия:
Кредитный договор - консенсуальная сделка. Кредитный
договор вступает в силу не с момента реальной передачи
денежных средств, а с момента достижения сторонами соответствующего
соглашения.
В соответствии с общими правилами консенсуальных сделок
заемщик может принудить кредитора, в том числе с помощью
средств государственного принуждения, к выдаче ему кредита.
Однако, кредитный договор содержит исключение применения
такого правила: п.1, ст. 821 ГК РФ 'Кредитор вправе
отказаться от предоставления заемщику предусмотренного
кредитным договором кредита полностью или частично при
наличии обстоятельств очевидно свидетельствующих о том,
что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена
в срок'.
Таким образом, закон вводит ограничение применения общего
правила о консенсуальных сделках и ставит его применение
в зависимость от понятия 'обстоятельства, очевидно свидетельствующие:'.
Думается, что окончательное значение данных обстоятельств
для конкретного дела должен оценивать суд.
Помимо случая ограничения исполнения договора Кредитором
закон содержит условие, в соответствии с которым Заемщик
в любое время вправе отказаться от получения кредита
полностью или частично уведомив предварительно кредитора
до установленного договором срока предоставления кредита,
если иное не предусмотрено законом, иными правовыми
актами или договором.
Таким образом, консенсуальный характер кредитного договора
очень сближен с реальным, что объясняется, в первую
очередь тем, что кредитные отношения являются разновидностью
отношений займа.
Г) Стороны кредитного договора. Кредитные отношения
характеризуются в первую очередь наличием специального
субъекта на стороне Кредитора. В соответствии со ст.
819 ГК РФ кредитором по кредитному договору может выступать
банк или иная кредитная организация.
Федеральный закон 'О банках и банковской деятельности'
от 2 декабря 1990 года ? 395-11 в ст. 1 указывает на
четыре субъекта банковской деятельности: банк, кредитная
организация, небанковская кредитная организация и иностранный
банк. В соответствии со ст.5 Закона 'О банках и банковской
деятельности' размещение привлеченных денежных средств
физических и юридических лиц могут осуществлять только
банки и кредитные организации.
Легальное определение понятия 'банк' и понятия 'кредитная
организация' содержится в ст.1 Закона 'О банках и банковской
деятельности'.
'Кредитная организация - юридическое лицо, которое
для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности
на основании специального разрешения (лицензии) Центрального
банка Российской Федерации (Банка России) имеет право
осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим
Федеральным законом. Кредитная организация образуется
на основе любой формы собственности как хозяйственное
общество.
Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное
право осуществлять в совокупности следующие банковские
операции: привлечение во вклады денежных средств физических
и юридических лиц, размещение указанных средств от своего
имени и за свой счет на условиях возвратности, платности,
срочности, открытие и ведение банковских счетов физических
и юридических лиц'.
Иностранный банк не может осуществлять на территории
РФ деятельности по кредитованию юридических либо физических
лиц, поскольку в силу Приказа Центрального Банка РФ
от 07 октября 1997 года ? 02-4372 иностранный коммерческий
банк вправе открывать представительство на территории
РФ лишь с целью изучения экономической ситуации и положения
в банковском секторе России, для оказания консультационных
услуг своим клиентам, поддержания и расширения контактов
с российскими кредитными организациями, развития международного
сотрудничества.
При этом представительство иностранной кредитной организации
не является юридическим лицом и не имеет права заниматься
коммерческой деятельностью.
Если закон выдвигает обязательные специальные требования
к Кредитору в кредитных отношениях, то к Должнику (заемщику)
такие требования не выдвигаются, и заемщиком может быть
любой участник гражданского оборота. Ограничения устанавливаются
лишь на срок кредитования для неризедентов РФ в соответствии
с Законом РФ 'О валютном регулировании и валютном контроле'.3
Д) Форма договора. Ст. 820 ГК РФ устанавливает специальное
правило к форме кредитного договора по сравнению со
ст.161 ГК РФ. Кредитный договор требует обязательной
письменной формы. Несоблюдение требований формы кредитного
договора влечет его ничтожность, и, как следствие, не
порождает никаких правовых последствий для лиц его заключивших.
Е) Существенные условия кредитного договора. Кредитный
договор считается заключенным с момента наличия согласования
по следующим условиям:
Предмет договора: предметом кредитного договора могут
являться - денежные средства, выраженные в валюте Российской
Федерации (рубль0, а также денежные средства, выраженные
в валюте иностранного государства (иностранная валюта).
Включение иного предмета в кредитный договор не соответствует
действующему ГК РФ. Такая сделка является притворной
и к ней должны применятся последствия сделки, которую
стороны имели в виду. Зачастую такой сделкой выступает
договор займа или товарного кредита.
Условие о проценте за пользование кредитом: Данное условие
является существенным для кредитного договора. Отсутствие
условия о проценте за пользование кредитом дает основания
для признания кредитного договора притворным и применения
к данному виду договора положение договора займа.
С другой стороны, несмотря на определение в договоре
размера процентной ставки, экономическая ситуация может
зачастую диктовать свои условия, приводящие либо к необходимости
повышения процентной ставки (в случае, например, резкого
скачка инфляции или девальвации национальной валюты),
либо к понижению процентной ставки по уже выданным кредитам
(уменьшение роста инфляции, снижение размера учетной
ставки рефинансирования Центрального Банка РФ). Стороны
кредитного договора зачастую попадают в ситуацию, когда
продолжение имеющихся отношений, влечёт для стороны
существенное изменение обстоятельств, причем настолько
существенное, что стороны возможно бы и не заключали
кредитный договор. Банки и кредитные организации, зачастую,
нарушая ГК РФ в одностороннем порядке, увеличивали процентную
ставку по кредитным договорам, однако Арбитражный Суд
РФ указал на невозможность одностороннего изменения
условий о процентной ставке, за исключением случаев
прямо предусмотренных кредитным договором1.
Условие о сроке: Экономическая сущность кредитных отношений,
выражающаяся в том, что денежные средства предоставляются
на условиях возвратности и платности, экономического
прогнозирования получения прибыли и расчетов за пользование
кредитом, с одной стороны, и отсутствие указаний в тексте
ГК РФ о сроке кредитного договора, с другой стороны,
оставили открытым вопрос о причислении срока кредитного
договора к существенным условиям.
С одной стороны ряд исследователей полагают, что 'срок
является существенным условием кредитного договора.
Последний не заключается на условиях 'до востребования',
как обычный заем..'2. Законодательное основание данной
точки зрения можно найти в ст. 1 Закона РФ 'О банках
и банковской деятельности', в соответствии с которой
Банку предоставлено право привлекать денежные средства
от юридических и физических лиц и от своего имени размещать
их на условиях возвратности, платности и срочности,
а также осуществлять иные банковские операции.
С другой стороны, существует прямо противоположная
точка зрения, в соответствии с которой, если условие
о сроке отсутствует, 'то кредитный договор считается
заключенным до востребования. По общему правилу п.2
ст. 314 ГК РФ обязательство в этом случае должно быть
исполнено в семидневный срок со дня предъявления кредитором
соответствующего требования. Однако, ст. 810 ГК РФ ГК
РФ устанавливает специальное правило: в случаях, когда
срок возврата займа договором не установлен или определен
моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена
в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем требования
об этом'. 1 .
Окончательная точка в этом споре до сих пор не поставлена,
однако, Центральный Банк РФ как государственный орган,
принимающий в пределах своей компетенции акты пруденциального
регулирования склоняется больше ко второй точки зрения,
признавая право на существование кредитов 'до востребования'.
Указанием Центрального Банка РФ от 25 декабря 2000
г. ? 881 -У 'О внесении изменений и дополнений в 'Правила
ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях,
расположенных на территории Российской Федерации' от
18 июня 1997 ? 61'2 в п.п. 1.1.1.18, 1.1.1.19., 1.1.1.28.
признается возможность существования кредитов 'до востребования'.
Кредиты 'до востребования' с точки зрения экономической
привлекательности для банков и извлечения прибыли являются
эффективным средством размещения денежных средств, поскольку
банк заинтересован в первую очередь в том, чтобы заемщик
оставался таковым всегда, т.е. всегда приносил процентный
доход.
Однако, с другой стороны, Центральный банк путем издания
Указания 881 - У от 25 декабря 2000 г. нарушил порядок
формирования и использования резерва на возможные потери
по ссудам, установленный инструкцией Центрального Банка
РФ ? 62а от 30 июня 1997 г. 'О порядке формирования
и использования резерва на возможные потери по ссудам'3.
В соответствии с п.2.8.1. указанной инструкции к первой
группе риска (безрисковые ссуды) относятся текущие ссуды,
то есть ссуды, по которым отсутствует просроченная задолженность
по выплате основного долга и не заключались дополнительные
соглашения о пролонгации, а значит, что любой кредитный
договор 'до востребования' независимо от качества обеспечения
исполнения кредитного договора можно отнести к кредитам
первой группы риска, т.е. безрисковые ссуды.
Таким образом, в случае согласования Кредитором и Заемщиком
условия о предмете кредитного договора и условия о процентной
ставки кредитный договор считается заключенным с момента
согласования.
Соотношение кредитного договора с договором займа.
Как уже указывалось выше, кредитные отношения являются
специальной разновидностью заемных отношений,и, как
следствие, правовое регулирование кредитного договора
и договора займа очень схоже. Однако, несмотря на схожесть,
имеется и ряд существенных отличий.
Во-первых, договор займа реальный, тогда как кредитный
договор консенсуальный.
Во-вторых, предметом займа выступает исключительно валюта
Российской Федерации либо иные вещи, определяемые родовыми
признаками, тогда как в кредитных отношениях предметом
кредита может быть валюта РФ либо иностранная валюта.
Предметом договора займа не может выступать иностранная
валюта в силу того, что сделки с иностранной валютой
могут осуществлять лишь уполномоченные банки, и с другой
стороны в отличие от кредита, предметом займа могут
выступать иные вещи, отличные от денег, определяемые
родовыми признаками. Предметом договора займа не может
являться индивидуально определенная вещь в силу того,
что нельзя передать в собственность вещь, определяемую
индивидуальными признаками с условиями возврата точно
такой же вещи в будущем. Данная конструкция предусмотрена
в ГК РФ как договор безвозмездного пользования (ссуды)
В-третьих, условие о процентной ставке по договору
займа является не существенным. В отличие от кредитного
договора, договор займа может быть беспроцентным.
Договор займа может быть возмездным, но без указания
размера процентной ставки в тексте договора. В этом
случае, в соответствии со ст. 809 ГК РФ процентная ставка
определяется ставкой рефинансирования в месте жительства
либо нахождения Кредитора на день уплаты заемщиком суммы
долга или его соответствующей части.
В-четвертых, как указывает Высший Арбитражный суд деятельность
по предоставлению процентных займов не должна носить
систематический характер и иметь характер исключительной
деятельности. В противном случае данный вид деятельности
следует квалифицировать как банковскую деятельность,
а, следовательно, при отсутствии лицензии на банковскую
деятельность - деятельность, осуществляемую без наличия
специального разрешения (лицензии)
В-пятых, В отличие от кредитного договора по договору
займа Займодавцем может выступать любой субъект гражданского
права.
В-шестых, договор займа в отличие от кредитного договора
одностороннеобязывающий.
В-седьмых, Если кредитным договором предусмотрена прямо
его форма - простая письменная, то договор займа может
быть заключен в иной форме, отличной от письменной.
Несоблюдение простой письменной формы договора займа
не влечет его недействительность, а по общему правилу,
в силу ст.162 ГК РФ, лишает права сторон ссылаться на
свидетельские показания в подтверждение сделки и ее
условий.
С другой стороны, для договора займа предусмотрена квалифицированная
форма его заключения в ст.ст. 815,816 ГК РФ: путем выдачи
векселя либо эмитирования облигаций.
Соотношение кредитного договора с институтами товарного
и коммерческого кредита.
Коммерческий и товарный кредит ближе по своей правовой
природе к договору займа, нежели к договору кредита,
несмотря на наличие наименования 'кредит'. Товарный
кредит предусматривает выдачу заемщику вещей, определяемых
родовыми признаками, но не денег. В этом и состоит его
главное отличие от кредитного договора. Помимо этого,
Кредитором по товарному кредиту может выступать любое
лицо, в том числе и банк. Но для банка и иных кредитных
учреждений этот договор является исключением, и, зачастую,
возможность осуществления банком или иной кредитной
организацией деятельности по товарному кредитованию,
предусмотренной теорией гражданского права, на практике
не реализуется. Практически же товарный кредит зачастую
реализуется субъектами, производящими какую-либо продукцию,
либо осуществляющими ее реализацию.
Условия о качестве, комплектности, ассортименте, передаваемых
в кредит вещей, определяемых родовыми признаками, определяются
соответствующими правилами гражданского кодекса при
купле-продаже, если иные условия стороны не установили
в договоре.
Если товарный кредит является самостоятельной сделкой,
то коммерческий кредит таковой не является, а представляет
собой лишь условие, содержащееся в возмездном договоре.
Практически любой возмездный гражданско-правовой договор
может содержать условия либо авансирования одной стороны
(осуществление частичной предварительной оплаты), либо
осуществления полной предварительной оплаты.
Экономически во всех случаях речь идет о предоставлении
в собственность оборотных средств в виде денежных средств
в счет оплаты в будущем. Таким образом, налицо конструкция
именно заемных отношений со специальным предметом (в
качестве предмета коммерческого займа выступают только
денежные средства), зачастую такой заём носит беспроцентный
характер и распространен среди субъектов гражданского
права общей правоспособности, к которым не относятся
банк и иная кредитная организация. Более того, банки
и иные кредитные организации зачастую не могут выступать
в качестве Кредитора по коммерческому кредиту в силу
того, что ст. 5 Закона 'О банках и банковской деятельности'
кредитной организации запрещается заниматься производственной,
торговой и страховой деятельностью.
В соответствии со ст. 823 ГК РФ к данному виду договора
должны применяться правила о займе и кредите, если иное
не предусмотрено в содержании договора или не противоречит
существу коммерческого кредита. К такому исключению,
в частности, относится возможность одностороннего отказа
от осуществления авансирования и предварительной оплаты.
Несмотря на то, что авансирование и задаток выполняют
одну и ту же функцию - функцию осуществления оплаты
за товар либо оказанную услугу и предоставленную работу
- на задаток не распространяются правила договора займа,
так как задаток, в первую очередь, имеет характер обеспечения
исполнения обязательства и, как следствие, устанавливает
специальную ответственность за неисполнение другой стороной
обязательства.
Cоотношение кредитного договора с договором безвозмездного
пользования.
Данные договоры схожи по своей экономической сути,
так как по ним один субъект получает возможность пользоваться
какими-либо вещами контрагента, отсутствующими у него
в настоящее время в наличии. Однако они имеют и существенные
отличия, поскольку договор безвозмездного пользования
(ссуды) занимает промежуточную позицию между договором
займа и договором аренды.
Во-первых, предметом договора безвозмездного пользования
являются индивидуально-определенные вещи, тогда как
предметом договора займа являются вещи, определяемые
родовыми признаками, а кредитного договора - деньги,
которые, несомненно, являются вещами, определяемыми
родовыми признаками.
Во-вторых, как следствие первого отличия, по договору
ссуды, вещь передается во временное пользование, тогда
как по кредитному договору денежные средства передаются
в собственность. Как следствие по договору ссуды Ссудополучатель
обязан возвратить ту же вещь в том же состоянии, в каком
получил, а по кредитному договору Заемщик обязан возвратить
такое же количество денежных средств (вещей подобного
рода) и уплатить проценты.
В-третьих, договор ссуды является безвозмездным договором,
поскольку ссудодатель не получает никакой имущественной
выгоды о передаче вещи в пользование, тогда как кредитный
договор всегда возмездный.
В-четвертых, Ссудодателем может являться любой субъект
гражданско-правовых отношений, тогда как Кредитором
по кредитному договору является специальный субъект
- банк или иная кредитная организация.
Обобщая все вышеизложенное можно с уверенностью утверждать,
что Гражданский кодекс РФ исправил недостатки предшествующих
нормативных актов, отделив кредитный договор от расчетных
отношений.
Наряду с этим, институт кредитного договора более полным
образом регламентировался, большое значение получили
акты пруденциального правового регулирования. И, несмотря
на детальную регламентацию, институт кредитного договора
динамично развивается в основном путем издания вышеупомянутых
актов пруденциального регулирования.
Гражданский Кодекс совершенно справедливо отнес договор
кредита к разновидности договора займа, отграничив его
от последнего двумя существенными условиям:
А) Признание кредитного договора - консенсуальной сделкой,
хотя и имеющей свои особенности;
Б) Установление обязательного возмездного характера
кредитных отношений, и тем самым, признание деятельности
по выдаче кредита предпринимательской деятельностью
и, как следствие, признание направленности данной деятельности
исключительно на извлечение прибыли.
www.bankir.ru
